从行政强制措施清理谈“取缔”

从行政强制措施清理谈“取缔”

减小字体 增大字体 作者:管理员  来源:本站整理  发布时间:2012-01-24 21:29:51

   《行政强制法》将于2012年1月1日起施行,这部法律将对我国行政机关的执法产生重大影响。为保障该法正确执行,各级行政机关都在组织学习《行政强制法》,对履职中涉及的行政强制措施进行清理,对涉及行政强制措施的执法文书进行修改完善,食品药品监管系统也不例外。

  笔者在清理涉及食品药品监管行政强制措施种类时,发现除“查封、扣押”外,还有“先行登记保存、停止拒绝抽检的药品上市销售和使用、暂停违法广告药品销售”等,而对于《药品管理法》第七十三条 “未取得《药品生产许可证》、《药品经营许可证》或者《医疗机构制剂许可证》生产药品、经营药品的,依法予以取缔” 规定的“取缔”行为的属性,产生了质疑。

  本文就“取缔”的含义、行为的属性、“取缔”的操作等问题作肤浅的探讨。

  “取缔”,顾名思义,就是取消、关闭,禁止。 在《药品管理法》等法律法规中有规定,但却没有法律法规或有权机关对“取缔”的法律含义作出确切的解释。《行政强制法》出台之前,有人把“取缔”理解为“法律、行政法规规定的其他行政处罚”种类,《行政强制法》出台之后,人们又把“取缔”归为“其他行政强制措施”。

  那么“取缔”的属性究竟是什么呢? 国务院法制办网站刊发了一篇文章,作者认为:在法律、法规未作明确规定之前,“取缔”应理解为“行政执法部门依照相关规定,采取措施终止未经许可的公民、法人及其他组织擅自从事有关生产、经营等活动而采取的一切行政行为。” 笔者赞同这种观点,即“取缔”既不属于“法律、行政法规规定的其他行政处罚”种类,也不属于“其他行政强制措施”。

  在互联网上搜索,常发现一些食品药品监管单位的业绩报道有:“取缔药品、医疗器械、餐饮经营户多少家”的说法,这种说法又是否正确呢?查看涉及食品药品监管的法律法规规章,只有《药品管理法》第七十三条有“取缔”的规定,在《食品安全法》及实施条例、医疗器械监督管理条例、《化妆品卫生监督条例》及实施细则中,皆无“取缔”的规定,也就是说一些食品药品监管部门“取缔”医疗器械、餐饮服务经营户的提法没有明确的法律依据。

  那么怎样实施《药品管理法》所规定的“取缔”和制止“未经许可生产经营医疗器械、未经许可从事餐饮服务”等行为呢? 笔者认为应当这样操作:对未经许可生产经营药品行为,食品药品监管机关依据《药品管理法》第七十三条的规定,通过行政处罚、行政强制措施和行政强制执行等手段共同完成;对未经许可生产经营医疗器械行为、未经许可从事餐饮服务的行为,食品药品监管机关只能采取相关法律法规规定的行政强制措施、行政处罚和其他行政行为予以制止。

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